一篇了解TRO如何应对

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TRO 临时限制令（Temporary Restraining Order）就是法院在紧急情况下签发的一道临时性禁令。

一、什么是TRO ？

TRO 临时限制令（Temporary Restraining Order）就是法院在紧急情况下签发的一道临时性禁令。它起源于英美法系，简单理解，就是当权利人发现侵权行为马上要发生或者已经在持续，要是不赶紧采取措施，后面的损失根本没法弥补的时候，法院给的一种快速又临时的司法救济办法。 **对于真实的恶意侵权，我非常支持TRO来保护权力方的权益.** 但是目前TRO 早就变味了。有些律所和不良品牌方勾结，瞅准跨境卖家不太懂、怕麻烦这点，恶意申请 TRO，把它变成 “收割” 卖家的手段。卖家一不小心就可能被卷进去，面临巨额索赔，店铺还可能被封，整个行业都被搞得乌烟瘴气。 再看看国内，与之类似的是财产保全制度。它是法院为保障判决执行、避免财产损失，对当事人财产采取限制处分的措施。虽说和 TRO 目的有相似处，都是防财产转移、保障权益，但在适用、申请、执行等方面差别不小。国内卖家习惯国内模式，对 TRO 特殊性了解少，应对起来更困难。同作为卖家，太知道其中的辛苦了. **基于此，这篇主要分享的是恶意的碰瓷式的TRO.**

PS：目前只有美国频繁出现TRO 其他国家还没出现过. 其他国家的卖家不需要太过担心.

二、TRO临时禁令的批准以及初步禁令

（一）TRO 申请流程

当权利人【品牌方/专利方】准备“维权”时，品牌方会找到一家合适的律所作为代理，律所接手后

  • 调查取证，有些律所会下单取证，有些甚至只截图取证存下来卖家的链接和截图
  • 将权力授权给美国公司，用美国公司作为白手套来发起诉讼，申请TRO
  • TRO 失败， 撤诉 参考 24-cv-5382； 换一个投诉方律所再次投诉 参考 24-cv-1516 TRO成功，继续下一步索赔
  • 索赔等等

（二）TRO 的执行 and 电商平台与卖家的应对

一旦 TRO 获批，各个平台马上就会有动作.

  • 亚马逊： 冻结所有资金以及后续资金; 缺席判决自动划扣资金.
  • 速卖通 ：当前余额冻结，店铺后续资金可以正常体现 ;缺席也不会判决，除非卖家和律所和解，律所才可以拿到钱.
  • Paypal账户：缺席会划走所有钱冻结资金，必须和解或应诉.

三、跨境卖家该如何应对-案例

（一）冷静判断：侵权与否的自我审查

要做到自我审查必须对专利或版权法稍有了解.列举少数情况做参考. 外观专利侵权：核实权利人是不是发明人，网查有没有更早的产品，如果有说明不是发明人，可以应诉 版权专利：核实权利人是不是发明人，网查有没有更早的产品，如果有说明不是发明人，可以应诉 等等

_版权专利的登记证书只是一张废纸，具体还要看实际的版权创作的发布日期._

（二）可能的损失评估

不同的侵权类型损失评估方式不一样。

1. 版权侵权的赔偿

通常有两种方式来确认赔偿金额，起诉方会选择其中之一，通常起诉方会选择法定赔偿，因为时机损失比较难确定而且比较难举证。

  • **实际损失赔偿**：指著作权人因侵权行为而遭受的损失，包括销售损失、利润损失、许可收入损失或因侵权而造成的任何其他明显的金钱损失。计算时，法院通常会考虑以下因素： - **市场价值**：即若侵权者获得使用许可，版权所有者本应获得的许可费或版税，需评估受版权保护作品使用的公平市场价值。 - ** lost sales**：因侵权导致未发生的销售所损失的收入，证明侵权与损失间的直接关联有一定难度。 - ** reputation damage**：若侵权损害了版权作品或版权所有者的声誉，法院可能判赔以补偿该损害。

  • **侵权人的利润**：版权所有者还可要求侵权人交出因侵犯受版权保护作品而获得的利润，但需证明侵权行为与利润间存在因果关系。确定侵权人利润时，版权所有者需证明侵权人的总收益，之后由侵权人证明可扣除的费用及非因侵权产生的利润部分。

  • **法定赔偿**： - 对于每件受到侵犯的版权作品，通常赔偿 750 至 30,000 美元。 - 若发现侵权行为是故意的，每件被侵权的版权作品的法定赔偿金将增加至最高 150,000 美元。【最高15万美元】 - 若侵权人 “不知道也没有理由相信他或她的行为构成了对版权的侵犯”，法院可将法定损害赔偿金减少至低至 200 美元。

  • **律师费和诉讼费用**：《美国版权法》允许法院在侵权案件中要求败诉方支付原告的律师费和诉讼费用，尤其是当侵权行为明显恶意时，法院会基于案件具体情况决定是否追究律师费用。

    常规情况下，起诉方会选择法定赔偿> > 而且案件不可能打到最后分输赢，一般也是边打边和解，尤其是跨境的TRO案件。

2. 外观专利的赔偿标准

  • **以侵权人获利计算**：依据 35U.S.C.§289，首先需确定被侵权外观设计专利已被应用的 “制造产品”，然后计算侵权人从该制造产品上获得的总利润。该条规定，任何人在外观设计专利有效期内，未经许可将专利设计或其可混淆的模仿应用于制造产品用于销售，或销售带有此类设计的制造产品，需向专利所有者承担其全部利润的赔偿责任，但不得低于 250 美元。确定损害赔偿涉及两个步骤1： - **确定 “制造产品”**：“制造产品” 可以是销售给消费者的完整产品，也可以是产品的组件。例如在苹果与三星的专利纠纷中，法院需确定对于涉案的手机外观设计专利，“制造产品” 是指整个手机还是手机的某个部件，如屏幕或外壳等。 - **计算总利润**：通常原告会将被告的侵权销售额作为损害赔偿的起算点，被告若有不同意见，则需承担进一步的举证责任，如指出并计算销售相关的变动成本等，以减轻其应当承担的损害赔偿金1。
  • **以权利人损失计算**1： - **所失利润**：计算建立在市场上不存在侵权产品的假设下，可能涉及复杂的经济分析。需证明侵权行为与利润损失之间存在因果关系，考虑因素包括销量损失或销量转换、价格侵蚀、非专利部分的附带损失、预期（未来）所失利润、商誉损失、商业价值的变化等。例如，假设侵权产品销量为一定数量，产品价格和利润率已知，可计算出侵权行为导致专利权人失去的利润，但实际情况中还需考虑市场弹性、因侵权导致的价格变化等因素。 - **合理许可费**：若无法证明存在较高的所失利润，合理许可费会作为专利权人获取损害赔偿的最低保障，由法官自由裁量，计算方式有虚拟谈判法和分析法等。
  • **惩罚性赔偿**：对于蓄意侵犯专利权且情节恶劣者，法院在适当情况下，可将赔偿数额提高到按上述方法计算出的数值的一倍至五倍之间

3. 商标侵权的赔偿标准

美国商标侵权的赔偿标准主要依据《兰哈姆法》（Lanham Act）也称为《美国商标法》，具体如下1：

  1. **实际损失赔偿**： - **原告的实际损失**：包括因侵权导致的市场份额损失、销售收入下降、品牌声誉受损等直接经济损失。原告需提供证据证明商标侵权对其业务的直接损害，如市场份额减少、品牌价值下降的相关数据等。 - **被告的不当得利**：法院可能要求被告支付因侵权行为获得的不正当利润，旨在剥夺侵权方因侵权行为获得的经济收益。计算时，原告只需证明被告的销售额，被告需对成本或其主张的其他扣减项目负举证责任。 - **法律费用**：在被告恶意侵权或案件复杂等某些情况下，法院可能判令侵权方支付原告的律师费用和其他法律开支。
  2. **法定赔偿**：在涉及故意侵权或假冒行为等某些商标侵权案件中，原告可选择要求法定赔偿。对于非故意侵权，法定赔偿金额通常为每次侵权行为罚款 1000 美元至 200000 美元；如果侵权被认定为恶意，赔偿金额最高可达 2000000 美元。
  3. **惩罚性赔偿**：如果侵权行为被认定为恶意，如故意模仿、欺诈性使用商标等，法院可能会要求被告支付惩罚性赔偿，通常高于实际损失，旨在起到惩罚和威慑作用。
  4. **其他赔偿**：法院可能要求销毁侵权商品或材料，并支付修复商标声誉的相关费用，如公关或市场营销费用

（三）路径抉择：和解、应诉还是放弃？

前提. 必须做的事情

  1. 通常律所在TRO后会发邮件给案件的资料和法院传票或者只发案件编号，卖家要仔细看所有资料，如果有涉及初步禁令的通知，一定要参加视频会议，一般是zoom视频会议，祝擦账号参加即可。**无论是否参与应诉，都向法官说明需要延期30天的请求.** 这个非常重要，可以为自己争取时间，后面做任何决定都不会太被动. **参加会议需要了解的事** 法律文件里有一个关于初步禁令的文件，里面会有一个链接，点击进去即可 参会的有记录员 主持人 法官，其他的就是原告和被告

图中是法官在说话

  1. 卖家联盟，找到所有能团结的卖家一起组织起来解决，不管是应诉还是和解 和互通有无，应诉的话 分摊下来费用很低，远比和解要便宜的多.

三种情况的处理

  1. 和解： 可以自己先和对方律所沟通如何解决,比如表示我不侵权、告错了，等等看看对方是不是愿意0成本和解. 如果没有可能，考虑找律师和解.
  2. 应诉： **资金比较多的情况，或者对方拖拉一直不回复的情况，一定要应诉，强制对方必须回应.**

  • 应诉流程详解： 收到起诉状及 TRO 相关文件后 1. 仔细看清楚时间节点，文件里通常会有. 应诉是收到传票21天，初步禁令视频会议时间等.

  • 收集整理对自身有利的证据（包括产品研发资料、采购合同证明合法来源等），

  • 聘请专业跨境电商律师沟通

    临时禁令与初步禁令区分：**临时禁令（TRO）**通常是诉讼初期紧急颁发，时效性短，用于快速制止涉嫌侵权行为；**初步禁令（PI）**则是在进一步审理后，若法官认为侵权可能性较大且原告受损严重，会颁发时效更长、限制更严格的禁令，初步禁令会冻结资金直到案件结束。

  1. 放弃的情况 通常是确认侵权，销售非常多 索赔巨额

四、 TRO 应对案例深度剖析

（一）案例：Ring Toss Game 的TRO分析

（二）案例二：待补充 案例的分析

五、 学习专利知识&预防 TRO

对于目前所卖商品做检查

  • 不是自己发明的或者不是工厂发明的产品逐步做改款

学习专利知识

了解什么是copyright如何受保护， 什么是千年版权法 ， 什么是伯尔尼公约等等 怎么做copyright查询 ；trademark查询 ；外观专利查询